案例分析：消费者告“和其正”凉茶代言人陈道明侵权败诉

京城律师

案例：
中国法院网讯   12月15日上午九时，北京市宣武区人民法院对消费者起诉“和其正”凉茶的销售、生产和广告代言人——陈道明侵犯身体权、生命权、健康权纠纷一案做出一审判决，驳回了消费者王顺虎要求认定“和其正”凉茶为违规饮品及广告违反了相关规定并赔偿的全部诉讼请求。
    2009年8月，王海热线保护消费者权益非盈利项目发起人王海代理王顺虎将销售“和其正”凉茶的商家——家乐福马连道店及总店家乐福和生产厂家——济南达利公司以及凉茶的广告代言人陈道明一同起诉到法院。

    王顺虎称：他经常通过电视看到影视明星陈道明代言的“和其正”凉茶广告。受广告影响，他于今年8月在家乐福马连道店超市购买了30瓶“和其正”凉茶。

    因北京当时天气炎热，他每天都饮用好几瓶。数日后，因感觉胃部不适，他到医院就医，经确诊为脾胃虚寒症。

    回来后原告在详细查看“和其正”凉茶包装后发现凉茶中竟然含有鸡蛋花、夏枯草等药物成分。而按照《食品安全法》的相关规定，普通食品不允许添加药品，此凉茶显然属于违法食品。为此，提出了诉讼。

    对消费者王顺虎的指责，陈道明辩解到，作为一个严谨而负责的公众人物，他本人在代言“和其正”凉茶广告时已经尽了作为广告代言人所应尽的审核和注意义务，并认真审核了国家相关职能部门对其所做广告的产品的审核、审批、检验检疫、准许销售的相关文件。他认为广告既没有丝毫的夸大宣传，更没有王所说的涉及到疾病预防或治疗功能的内容。凉茶广告中所谓“清火气”只是泛指对身体机能有一定的好处，并非特指对身体某些部位、某些方面有特殊的治疗功能。

    厂家济南达利公司对此的答辩意见是，“和其正”凉茶已依法获得卫生行政管理部门的批文和对生产企业及产品的卫生许可，工商行政管理部门对生产企业及产品的经营许可及质量监督检验检疫部门的生产许可和质量安全市场准入认证，完全符合我国《食品安全法》及相关法律、法规所规定的法定要件。凉茶的广告宣传亦符合我国法律、法规关于食品产品广告宣传的规定。

    法院经审理查明：“和其正”凉茶是福建达利食品集团有限公司研制、开发的饮料。济南达利公司经福建达利食品集团有限公司授权，生产“和其正”凉茶；配方与福建达利食品集团有限公司一致；经济南市质量技术监督局食品质量监督检验中心检验，符合标准要求。2009年8月31日批次送检的“和其正”凉茶经国家加工食品质量监督检验中心（山东）检验，合格。另外，福建省卫生厅在关于“和其正”凉茶有关问题批复中同意福建达利食品集团有限公司生产的“和其正”凉茶可视为传统食品，按照普通食品进行管理。

    王顺虎认为，“和其正”凉茶中包含的“鸡蛋花、夏枯草”属于药品成分，济南达利公司生产、销售不合法产品；家乐福马连道店和家乐福销售不合法产品；陈道明明知该产品违法未经许可，仍参与拍摄广告，有意欺骗误导消费者，是导致自己脾胃虚寒的主要原因，并以此为由将四被告起诉至法院，要求家乐福马连道店、家乐福退还货款；济南达利公司与陈道明连带赔偿他108元、支付十倍赔偿金、赔偿医药费、赔偿3天误工费。

    被告家乐福马连道店及家乐福以家乐福马连道店在销售“和其正”凉茶的过程中并不存在任何故意告知对方虚假情况或者故意隐瞒真实情况的行为，在整个进货及销售环节并不存在任何过错，涉案产品所有成分均合法为由，不同意王的诉讼请求。

    宣武法院对此认为，根据病历记载显示王顺虎患病是由于：“饮用冷饮较多、平时饮食不节，睡眠差”等原因引发。由此可以确定，短时间内大量饮用冷饮、平时饮食没有节制和睡眠不良均系导致王身体受损的原因。而作为脾胃虚寒病因之一的“短时间内大量饮用冷饮”与人体在机体缺水情况下的正常补水或者通过清凉饮品降温补水并非同一概念。因此现有证据无法印证王顺虎的“脾胃虚寒”系由于其在正常饮用了和其正凉茶并由于该饮品的所谓“不良药效”所致，且王亦不能提供因上述凉茶存在质量瑕疵而导致其人身受损的其它证据，故法院对王顺虎的主张，未予采信。

    对于“和其正”凉茶是否为违法产品问题，该院认为由于我国相关法律法规中并未就合法产品进行明确定义，故应以该产品在生产、制作、销售、经营、广告推广中是否报经相关行政主管部门审查、批准进行形式上的审查为准。

    而从现有证据分析，（一）“和其正”凉茶的生产者济南达利公司具有生产资质，送检的诉争产品经检验合格，符合食品安全标准。故法院确认济南达利公司在生产、制作“和其正”凉茶过程中未存在不合法行为。

    （二）、家乐福马连道店有合法的经营资质，在进货时已对销售的诉争产品在产品质量和食品卫生审批方面进行了形式上的审查，并对诉争产品的《检验报告》留存备案，已尽到合理和适当的审查义务。且目前尚无任何证据显示该饮品系非法产品，故家乐福马连道店对“和其正”凉茶的销售行为亦为合法。

    关于“和其正”凉茶添加药品行为是否违反了《中华人民共和国食品安全法》以及陈道明代言的广告有无违规问题。法院认为：鉴于我国现行法律尚未明确规定所有食品均须报经卫生部批准并备案，且济南达利公司在产品中添加药品是否违反相关规定以及陈道明代言的广告有无违规问题，均属于相关行政职能部门审查和管理的范畴，不属于民事诉讼受案范围，法院对此不予审查及处理。据此判决驳回了王顺虎的全部诉讼请求。

    今天宣判时，原告王顺虎和代理人王海代理均以身在外地为由没有出庭，到庭的四被告一致同意法院判决。


京城律师分析：
1、本案例表明普通老百姓的维权意识的提高。尽管此案中该消费者败诉，但是，这并不妨碍我们以此维护我们的合法权利。因为，但没有经过法院判决之前，谁也无法预知我们被损害的权利是否能收到合法的保护，因此需要积极地主张我们的权利。本案中的消费者每天饮用好几瓶“何其正”，因而导致生病，他自己相信是因为“何其正”凉茶的过度宣传造成的，因此提起诉讼，我个人很欣赏他的做法，至少，他给我们其他人一个警示，就是过犹不及。
2、法律讲究的是证据，这种证据最大的特点是要求关联性。就是说原告提出的证据要跟本案有关。在本案中，原告提出，该凉茶添加了药物，是违法物品。但是，这跟他生病没有关系。因为，他生病是因为过度饮用了凉茶，而不是因为该凉茶添加了药物造成的。

仁武君

　　我们更看重的，是你对此案例的分析。